刚刚过去的2015年是我国资本市场经历重大变革的一年。这一年里，许多投资者亲身经历了股市热潮，“人无股权不富”俨然已经成为多数投资者深信不疑的“座右铭”。

　　犯罪分子敏锐地捕捉到投资人的财富增长需求，其通过“原始股”等手段非法集资，严重破坏了我国的金融管理秩序与投资人合法权益。近期，中国证监会发现个别区域性股权市场的少数挂牌企业向公众发售或转让“原始股”等非法集资活动。

　　涉案企业在某些中介机构协助下，宣称已经或者即将在区域性股权市场“上市”，向社会公众发售或转让“原始股”，有的还承诺固定收益。另外，有些在区域性股权市场获得会员资格的中介机构，通过设立“股权众筹”融资平台从事非法发行股票活动。众所周知，区域性股权市场不得公开或者变相公开发行或转让证券，发行证券应当经过严格的法定程序。未经监管机构许可擅自发行证券属于非法集资，情节严重的，可能构成相应犯罪。笔者将通过分析被媒体曝光的典型案例，向广大投资人提示警惕“原始股”骗局，避免非法集资侵害。

　　典型案例

　　广东某科技发展有限公司成立于2011年。2014年4月，该公司由广东某区域性股权市场核准挂牌交易。之后，其在某市召开“定向增资扩股”发布会。

　　该公司在发布会中声称，其是国内一家专注风力发电的高科技领先企业，产业遍布全国，并于当年5月在某区域性股权市场完成“挂牌上市”。该公司同时声称，此轮通过“股权众筹”方式的定增资金主要用于进一步开展企业相关业务。在发布会上，公司提出“原始股受让”方案：投资者通过认购“股份”受让相应数量原始股。之后，以投资资金为基数，以3个自然月为期限，逐月按5分息支付，并承诺原始股投资年化收益率68%，相当于银行一年期存款利率(约2.25%)的20倍。该消息一经发布，立刻引起投资人认购狂潮。据有关媒体报道，发布会现场，有500余人签约股权众筹定增协议，该公司收取约1亿元金额。然而，发布会结束不久，该公司便发生兑付危机。两个月后，该公司“跑路”。

　　涉案企业构成非法集资

　　本案中，涉案企业便是一起典型的“原始股”骗局。涉案企业已构成非法集资。

　　在我国，非法集资犯罪不是独立的罪名，而是一系列罪名的总称。依照最高人民法院的认定，纯正的非法集资类犯罪是指我国《刑法》第一百七十六条规定的非法吸收公众存款罪、第一百九十二条规定的集资诈骗罪与第一百七十九条规定的擅自发行股票罪。当然，考虑到目前“互联网+”特征，我们认为，行为人为实施非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、擅自发行股票罪，通过互联网所犯的虚假广告罪(我国《刑法》第二百二十二条)、组织领导传销活动罪(我国《刑法》第二百二十四条)、非法经营罪(我国《刑法》第二百二十五条)等罪名可以被认定为非法集资犯罪的周边罪名。

　　就本案而言，我们认为涉案企业构成擅自发行股票罪。我国刑法规定：“未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。”“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。”本案中，涉案企业未经我国证监会批准，擅自向公众发售所谓的“原始股”，符合本罪的构成。值得指出的是，如果涉案企业以非法占有为目的发行“原始股”，其构成集资诈骗罪而非擅自发行股票罪，最高可能被判处无期徒刑。

　　虽然非法集资犯罪数量呈现上升趋势，但这不意味着资本市场的冬天到来。随着我国资本市场新兴业态的发展，打击非法集资行动将为资本市场积极发展起到正面推动作用。

　　(作者单位：北京大成律师事务所)